Binance fait l’objet d’un examen accru de la part des régulateurs européens concernant son recours à la « sollicitation inversée » pour continuer à servir certains clients de l’Union européenne après avoir abordé juillet sans autorisation MiCA valable dans l’ensemble du bloc. Selon un rapport du Financial Times publié le 1er octobre, l’Autorité européenne des marchés financiers, ou ESMA, et plusieurs régulateurs nationaux cherchent à déterminer si cette exemption a été utilisée conformément aux conditions prévues.
La sollicitation inversée permet à une entreprise située hors de l’Union de fournir certains services à un client européen lorsque celui-ci a pris l’initiative exclusive de la relation. La question examinée n’est donc pas simplement de savoir si Binance possède une licence MiCA, mais si les relations maintenues ou acceptées sans cette autorisation répondent réellement aux critères de l’exemption.
Certains régulateurs ont demandé des informations à Binance. Selon le rapport, des mesures d’application, notamment des amendes, pourraient être envisagées si les autorités ne sont pas satisfaites des explications fournies. Binance affirme de son côté travailler activement à l’obtention d’une autorisation MiCA et respecter les exigences réglementaires applicables dans les juridictions où la plateforme opère.
La sollicitation inversée constitue une exception étroite
Une entreprise ne peut pas invoquer cette exemption lorsqu’elle-même, une entité agissant pour son compte ou une personne liée sollicite des clients ou clients potentiels dans l’Union par de la publicité, des promotions ou d’autres communications. Une clause contractuelle affirmant que le client a contacté l’entreprise indépendamment ne suffit pas à modifier les circonstances réelles dans lesquelles la relation a commencé.
L’ESMA a souligné que l’exemption devait être comprise de manière très étroite, considérée comme une exception et non utilisée pour contourner les exigences de MiCA. L’attention portée à Binance concerne précisément la question de savoir si les clients concernés ont effectivement initié seuls leurs relations avec la plateforme.
L’utilisation de l’exemption était déjà observée en septembre
Les interrogations réglementaires ne sont pas apparues uniquement avec les demandes rapportées en octobre. En septembre, il avait déjà été indiqué que Binance utilisait les dispositions relatives à la sollicitation inversée afin de maintenir des services pour certains clients européens pendant que l’entreprise cherchait une voie vers l’autorisation MiCA.
Certaines opérations concernant des clients de l’Union étaient acheminées par l’intermédiaire d’une entité de Binance située à Abou Dhabi. Des clients ayant approché la plateforme de manière indépendante pouvaient également être intégrés selon l’interprétation de l’exemption retenue par Binance.
Le nouvel examen déplace désormais l’attention vers les relations concrètes conservées ou acceptées depuis l’échéance et vers leur conformité aux conditions imposées par la sollicitation inversée.
Binance est resté actif après l’échéance de juillet
MiCA a remplacé les régimes nationaux d’enregistrement qui permettaient auparavant à de nombreuses entreprises de crypto-actifs d’exercer dans différents marchés européens. Les sociétés bénéficiant de la période transitoire devaient obtenir une autorisation en tant que prestataires de services sur crypto-actifs avant la fin juin pour continuer à fournir les services réglementés après cette échéance.
Une autorisation obtenue dans un État membre peut généralement être utilisée dans les marchés participants grâce au mécanisme de passeport prévu par MiCA. Binance est toutefois entré en juillet sans cette approbation après l’échec de sa tentative d’obtenir une autorisation en Grèce.
Des parties de ses activités européennes sont restées accessibles. Des tests réalisés en août ont constaté que Binance ouvrait encore des comptes européens plus de sept semaines après la date limite. De nouveaux utilisateurs dans plusieurs pays pouvaient s’inscrire et terminer la vérification d’identité, tandis que les dépôts en cryptomonnaies restaient disponibles sur certains comptes actifs.
Durant ces tests, Binance demeurait absente du registre de l’ESMA recensant les prestataires de services sur crypto-actifs autorisés.
L’accès variait selon les pays et les services
La situation n’était pas uniforme dans toute l’Europe. L’accès dépendait du pays et du service concerné. Des clients de plusieurs marchés avaient auparavant reçu des instructions liées à la fermeture progressive de certaines activités, tandis que certains comptes étaient principalement limités aux retraits.
En France, les utilisateurs ont perdu l’accès à plusieurs services après l’échéance du 1er juillet, notamment au trading au comptant et sur marge. Binance avait indiqué aux clients concernés que leurs actifs resteraient accessibles pendant la mise en place des restrictions.
Les autorités cherchent donc des informations directement auprès de Binance pour évaluer l’utilisation de l’exemption depuis la fin de la période transitoire.
La tentative d’autorisation en Grèce a pris fin en juin
Binance avait initialement choisi la Grèce comme voie vers une autorisation valable dans l’ensemble de l’Union. Une approbation aurait permis à la plateforme de proposer les services couverts dans le bloc grâce au passeport MiCA.
Le processus a rencontré des difficultés en juin. Binance a finalement retiré sa demande avant l’expiration de la période transitoire et déclaré qu’elle chercherait une autorisation dans un autre État membre.
Les circonstances entourant cette demande ont continué à susciter des questions en septembre, lorsqu’un rapport a indiqué que la présidente de la Banque centrale européenne, Christine Lagarde, était intervenue auprès de responsables grecs au sujet du processus.
Binance a ensuite maintenu ses projets européens ouverts et affirmé rester déterminé à obtenir une autorisation ailleurs dans l’Union. Au 18 septembre, la plateforme n’avait annoncé aucune autre autorisation MiCA.
Des responsables grecs auraient informé l’ESMA au début juin que la Commission hellénique des marchés de capitaux comptait approuver la demande avant que le processus ne change de direction. Binance a retiré son dossier le 24 juin et indiqué qu’un autre État membre serait identifié lorsqu’elle serait prête à communiquer sa prochaine voie de licence.
L’ESMA renforce son attention sur la sollicitation inversée
L’examen de Binance intervient alors que l’ESMA prépare une phase de supervision de MiCA davantage orientée vers l’application des règles. La sollicitation inversée figure parmi les domaines que le régulateur prévoit d’examiner dans ses priorités de supervision pour 2027.
Ces priorités comprennent également l’externalisation, la résilience opérationnelle, la liquidité et la question de savoir si les entreprises de crypto-actifs maintiennent des activités suffisantes à l’intérieur de l’Union.
L’ESMA prévoit de développer des indicateurs de risque communs et des normes de déclaration pouvant être utilisés par les autorités nationales lorsqu’elles supervisent les prestataires de services sur crypto-actifs. Les conclusions de ces travaux devraient alimenter la révision de MiCA par la Commission européenne, attendue d’ici juin 2027.
Les activités de marketing peuvent devenir déterminantes
Pour déterminer si une relation relève réellement de l’initiative exclusive du client, les régulateurs peuvent examiner différents éléments liés à la présence d’une entreprise sur le marché européen.
Les lignes directrices mentionnent notamment les sites internet, le marketing en ligne et les activités sur les réseaux sociaux. Les autorités peuvent également regarder l’utilisation de numéros de téléphone locaux, les adresses de sites, les activités publicitaires et d’autres indices montrant qu’une entreprise maintient une présence ou cible des clients dans l’Union.
Cette approche explique pourquoi une simple déclaration contractuelle du client n’est pas suffisante. L’analyse doit tenir compte des circonstances dans lesquelles le service a été demandé et de toute sollicitation éventuelle effectuée par le fournisseur ou pour son compte.
Dans le cas de Binance, les régulateurs cherchent désormais à établir comment l’exemption a été appliquée aux clients servis depuis l’échéance de juillet. Les demandes d’informations doivent permettre aux autorités de comparer les pratiques de la plateforme avec les conditions étroites prévues pour la sollicitation inversée.
Des mesures d’application restent possibles
Le Financial Times a rapporté que des mesures d’application pourraient être prises si les autorités ne sont pas satisfaites de la réponse de Binance. Des amendes figurent parmi les conséquences possibles mentionnées dans le rapport.
Cela ne signifie pas qu’une sanction a déjà été décidée. Les régulateurs examinent actuellement les informations et l’utilisation de l’exemption. L’enjeu est de déterminer si Binance a correctement limité ses activités aux situations dans lesquelles les clients européens ont pris l’initiative exclusive de demander les services concernés.
La plateforme continue donc à chercher une solution de licence européenne pendant que son recours aux dispositions disponibles sans autorisation fait l’objet d’un examen plus poussé.
L’autorisation MiCA reste l’objectif déclaré de Binance
La situation actuelle laisse Binance dans une phase intermédiaire. Sa première voie d’autorisation européenne par la Grèce a pris fin avec le retrait de sa demande le 24 juin, et aucune nouvelle autorisation n’avait été annoncée au 18 septembre.
Dans l’intervalle, certains services ont continué à être proposés en s’appuyant sur des dispositions réglementaires, notamment la sollicitation inversée. C’est précisément cette utilisation qui fait désormais l’objet des demandes des régulateurs.
L’exemption peut permettre à une entreprise d’un pays tiers de servir un client européen lorsque celui-ci initie exclusivement la relation. Elle ne constitue cependant pas une autorisation générale permettant de solliciter le marché européen sans licence.
Pour Binance, la possibilité de continuer à servir certains clients dépend donc des circonstances propres à chaque relation couverte par cette exception et de l’évaluation qu’en feront les autorités compétentes. L’ESMA a clairement indiqué que la sollicitation inversée devait rester étroite et ne pouvait servir à contourner MiCA.
Binance maintient que son processus européen de licence reste actif et qu’elle travaille à obtenir une autorisation. En attendant, les autorités examinent directement la manière dont la plateforme a utilisé l’exemption depuis la date limite, avec la possibilité de mesures d’application si les réponses fournies ne satisfont pas les régulateurs.
